实际施工人

二、实际施工人

1.背景

实际施工人是在司法解释中的名词，我国其他法律中没有该名词。所谓实际施工人，是指在出现合同无效的前提下真正施工的人。虽然在法律的概念中、不能因为违法而获利，但从目前的司法实践看，出于保护农民工利益的考虑，实际施工人的利益是要受到保护的，因此无论合同是否有效，只要工程合格，实际施工人的利益就可以得到保护。

2.案例分析

案例

发包方将工程发包给A公司，A公司与B公司签订协议，A公司收取5%费用后转交B公司完成工程。B公司以A公司的名义施工，B公司实际是B公司员工孙某内部承包从事施工任务，孙某声称自己为实际施工人向发包方主张工程款，是否成立？A公司面临何种法律后果？发包方可否直接将工程款支付给B公司？

【解析】从案例可见，发包方把工程交给A公司，暂且认为是合法的。

但A收取5%的费用后，转交给B公司完成工程属于非法转包，是一个无效合

同。A公司转包给B公司，B公司以A公司的名义施工，可见A公司并没有通知发包方，一旦发包方知道情况，可以随时解除与A公司的合同。B公司与员工孙某属于内部承包关系，这个承包关系是有效的。A公司非法转包给B公司，而实际施工人是孙某，孙某能否获得收入取决于该工程是否合格，孙某不能以实际施工人的名义主张工程款，但B公司可以主张工程款。A公司知法犯法，签订转包协议，应该没收非法所得。 如果发包方和A公司之间的合同是有效的，没有解除合同协议，发包方应该向A公司支付工程款；如果发包方发现了A公司的转包行为，解除合同，发包方可以向B公司直接支付工程款。 案例 A 为总包公司，与B公司签订装饰分包协议，施工完毕后，发包方以B公司分包未经其同意为由，不向A公司支付此部分工程款，A公司起诉发包方要求其支付此部分工程款，是否合理？ 【解析】答案是“合理”，A公司可以要求发包方支付工程款。总包公司A没有经过发包方同意把工程分包给B公司，这是不合法的。如果发包方认为不合法应该马上采取措施，而不是等到施工完毕才提出并且不支付工程款， 工程的结果已经交给发包方，发包方受益后就要为此付款；除非B提出来自己作为施工人，要求发包方向自己付款，否则发包方就要向A付款。 因此，作为雇主代表，如果发现以上问题，应及时提请法务部分，要求承认分包或解除合同。